【新三板税收】不按比例分红的税务风险

不按出资比例分红能否享受免税优惠已是“老生常谈”。
 

不过小易还是有话要说。
 

《企业所得税法》第二十六条规定，符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益免税。《企业所得税法实施条例》第八十三条规定，符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益，是指居民企业直接投资于其他居民企业取得的投资收益。
 

不按比例分红到底应不应该免税，小易认为首先还是应该站在经济人的角度来考虑问题。投资人追求自身利益或效用的最大化,一定是投资人的理性选择。
 

“无利不起早”、“天下攘攘，皆为利往”说的都是这。新公司法允许股东不按出资比例分红，应该说就是考虑到了这层意思，从法的角度叫“股东意思自治”，毕竟股东出资只是一个表象，不能完全反映各个股东对公司的资源投入、收益贡献和风险承担等，况且股东之间的利润分配没有侵害任何第三方的利益。
 

股东意思自治应该说是法的进步，但这却给税收带来了烦恼，可能也带来了制度漏洞。例如，企业所得税可以享受免税，但个人所得税不能免，一家公司既有法人股东又有个人股东如何办？总不能老是“凉拌”吧。
 

小易的观点如下：What is rational is actual and what is actual is rational。
 

站在税收征管角度就是看公司的分配是否具有合理商业实质，相信没有谁会为了省点税而长期放弃自己应得的更大利益。公司章程（有限公司不一定需在章程约定）、股东会决议有说法吗？如果有，那就不算事儿。
 

不过昨天的麒麟文化案例，小易还是有点小担心。因为它的理由是对赌。
 

对赌是股东层面的事儿。如果新投资人溢价进入了目标公司，后来发现目标公司不值那么多钱，应该退还部分投资或调整股权比例。如果是股东之间的股权交易，原股东应该退还给新股东部分投资款，不应该通过目标公司来调整，毕竟股东层面和公司层面不是一码事。

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