解读国税函[2008]897号：H股投资的预提所得税影响

　　国家税务总局于2008年11月6日发布了国税函[2008]897号文（以下简称“897号文”），明确了在2008年1月1日生效的新企业所得税法规定下，中国居民企业向境外H股非居民企业股东派发股利的预提所得税的相关问题。

　　根据897号文的规定，H股公司（即在中国内地注册成立并在香港证券交易所上市的公司）在向境外非居民企业股东派发2008年及以后年度的股息、红利时，需按10%的税率代扣代缴企业所得税。虽然对外籍个人取得H股股息所得免征个人所得税的规定似尚未失效，但897号文对于以代理人名义持股的个人投资者（如以香港中央结算（代理人）有限公司等名义登记的个人投资者）仍可能会产生影响。

　　背景概述

　　根据原外商投资企业和外国企业所得税法（已于2007年12月31日停止施行）的相关规定，外商投资企业向其外方投资者派发的股利免征预提所得税。

　　另外，根据国税发[1993]45号文，对持有H股的外国企业和外籍个人，从发行该H股的中国境内企业所取得的股息所得，暂免征收企业所得税和个人所得税。

　　然而根据新企业所得税法，非居民企业在中国境内未设立机构、场所，但有来源于中国境内的所得，应就其来源于中国境内的所得缴纳企业所得税。其中，新企业所得税法所规定的非居民企业是指依照外国（地区）法律成立且实际管理机构不在中国境内，但在中国境内设立机构、场所的，或者在中国境内未设立机构、场所，但有来源于中国境内所得的企业。企业所得税法实施条例则规定，在中国境内没有机构、场所的非居民企业应就其来源于中国境内的所得，包括股息、红利所得等，按照10%的税率缴纳企业所得税。

　　在新企业所得税法下，来源于中国境内的股息、红利所得在下列情况下可免于征收企业所得税：

　　居民企业直接投资于其他居民企业取得的股息、红利，但不包括连续持有居民企业公开发行并上市流通的股票不足12个月取得的股息、红利收益；

　　根据2008年2月发布的财税[2008]1号文，2008年1月1日之前外商投资企业形成的累计未分配利润而在2008年或以后年度分配给外国投资者的股息、红利。

　　注：2008年1月1日及以后年度形成的新增利润分配给外国投资者的，一般应依法扣缴企业所得税。

　　897号文概览

　　897号文要求中国居民企业在向境外H股非居民企业股东派发2008年及以后年度的股息、红利时，统一按10%的税率代扣代缴企业所得税。非居民企业股东在收到已经扣缴预提所得税的股息、红利净额后，可以自行、或通过委托代理人（或支付股息、红利的中国居民企业，即所得税扣缴义务人）向主管税务机关提出享受税收协定/安排待遇下优惠税率的申请。非居民企业股东应该向主管税务机关提供相应的证明资料和文件，以便证实其符合相关税收协定/安排中所规定的实际受益所有人的标准。主管税务机关审核无误后，应就已征税率10%和相关税收协定/安排规定的优惠税率间的差额计算应退税额并予以退税。

　　影响及建议

　　虽然期盼已久的897号文厘清了境外非居民企业投资H股公司所取得的股息、红利所得的预提所得税处理，然而仍有部分问题有待进一步澄清：

　　企业投资者如申请其适用的税收协定/安排的优惠待遇，其需要提交何种证明资料和文件？

　　提交申请是否有时间限制？

　　对于以公司名义登记，但是最终实际受益人为个人的个人投资者是否仍可免征个人所得税？其若已被扣缴的企业所得税是否可返还？若是，应如何履行退税手续？

　　除此以外，897号文仍未对财税[2008]1号文中据以支付股息、红利的利润所属年度的确定问题提供进一步的补充规定。特别是在当前全球性金融危机的影响下，H股发行方有可能在2007年度获利，但在2008年度发生亏损。在国家税务总局没有颁发进一步指导性文件的情况下，如果H股发行方在2009年或以后年度宣布派发股利，那么其据以支付股息、红利的利润所属年度的确定将至关重要。这必将对H股投资者的股息、红利税后收益率产生影响。这一问题目前似也未得到澄清。

　　有鉴于此，H股非居民企业投资者需要继续关注上述事项的进展，H股发行方亦应在宣布派发股利前预先考虑其相关影响。